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      申請海事強制令取回被貨代扣押的提單
      信息來源:國際貿易法律網 發布時間:2015/1/7 21:39:05 閱讀次數:次 我要評論
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      [裁判要旨]

        海事強制令是解決貨代擅自扣押提單問題的有效司法救濟手段,但在辦理這類海事強制令案件中,如何完善執行措施、何時發還反擔保,以及結案方式等,都值得探討。

        [案例索引]

        寧波海事法院(2006)甬海法強字第49號(2006年8月16日)

        [案情]

        請求人義烏市成譽進出口貿易有限公司

        被申請人紹興市罡龍貨運有限公司

        2006年6月,請求人將一票出口至伊拉克UMMQASR港的貨物交給張英,委托其代辦出口報關及定艙,當時張英自稱是被請求人紹興市罡龍貨運有限公司義烏代理處的職員。貨物出運后,請求人根據張英的指示,將該票貨物的海運費匯入被請求人帳戶,然而張英卻一直未向請求人交付正本提單。7月28日,張英出具證明,說明被請求人扣押了該提單。由于該票貨物已到達目的港且產生了滯期費用,請求人與被請求人交涉未果,遂于8月16日向寧波海事法院提出訴前海事強制令申請,請求責令被請求人立即交付被其擅自扣押的編號為APLU061504780的全套正本提單。請求人提供了現金擔保。

        [裁判]

        寧波海事法院于同日受理此案。法院經審查認為,請求人義烏市成譽進出口貿易有限公司提出的海事強制令申請,符合法律規定,且已提供擔保,應予準許。依照《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》第五十七條的規定,作出裁定:準許請求人義烏市成譽進出口貿易有限公司提出的海事強制令申請,責令被請求人紹興市罡龍貨運有限公司立即交付編號為APLU061504780的全套正本提單,同時發出海事強制令。在執行海事強制令過程中,被請求人既不交付提單,又不配合法院執行公務,且隱瞞事實真相,因此,法院依法對其作出了罰款5萬元的處罰決定。被請求人得知被處罰后,才稱涉案提單已交給了張英,但無法提供相關證據。嗣后,被請求人向法院提交了由張英出具的收條,并提出對處罰決定的復議申請。這時,請求人也與張英進行了交涉,張英確認已持有涉案提單,但又向請求人提出了其他條件,請求人表示其與張英間的糾紛將另行解決。鑒于被請求人沒有涉案提單,張英也不是被請求人的職員,本案強制令無法繼續執行,故終結執行結案。2006年9月20日,浙江省高級人民法院作出(2006)浙民三終字第198號復議決定書,駁回了被請求人要求撤銷處罰的復議申請。

       

        [評析]

        自《海事訴訟特別程序法》施行以來,海事強制令這種強制措施已在司法實踐中大量應用,其良好效果也得到廣泛認同。本案情況與傳統的海上貨物運輸、租船中發生的糾紛不同,是海事強制令案件新的表現形式之一。實踐表明,就貨運代理人擅自扣押海運提單的行為發出海事強制令,往往能快速有效地解決矛盾,但同時也反映了海事強制令制度設置上的一些欠缺。

        請求人的申請符合法律規定,是最有效的司法救濟途徑

        《海事訴訟特別程序法》第五十六條規定,海事法院作出海事強制令,應當具備三個條件:一是請求人有具體的海事請求;二是需要糾正被請求人違反法律規定或合同約定的行為;三是情況緊急,不立即作出海事強制令將會造成損害或使損害擴大。從本案情況看,請求人的申請完全符合上述三個條件。首先,海運提單是國際貿易中的重要單證,出口商拿不到提單,不僅不能及時收回貨款,而且還會導致被買方解除合同、追索違約金,至少會產生貨物在目的港的滯期損失,因此,要求貨代立即交付提單的“情況緊急”特點顯而易見。其次,請求人義烏市成譽進出口貿易有限公司是涉案提單項下貨物的實際托運人。盡管該提單上記載的托運人與請求人名稱不符,但請求人提供的報關單、集裝箱箱單及委托單等證據材料表明,請求人才是真正的貨主,而提單所載明的托運人名稱僅是貨運代理人為降低海運費而套用運輸合約的產物,是貨代的自主行為,只是請求人同意接受這種提單罷了,所以義烏市成譽進出口貿易有限公司具有請求人的合法主體資格。當然,在有多個委托合同的情況下,被請求人的前手貨代也可以自已的名義提出請求。同時由于海上貨運代理糾紛是屬海事法院專門管轄的海事案件,那么要求強制貨運代理人交付提單的請求也當屬海事請求。第三,被請求人扣押提單沒有合法依據。在本案中,被請求人之所以扣留提單,實際是因為張英的因素。張英與被請求人有很多業務關系,并因此產生了一筆不小的債務,被請求人就對由張英經手的提單進行扣押,企圖給貨主壓力,達到盡量收回欠款的目的,絕大多數貨代扣押提單的原因均與此相似。涉案貨物的海運代理是一獨立的委托事項,與張英的其他業務無關,請求人更不是被請求人的債務人,即使本票業務的相關款項尚未收到,被請求人也沒有留置提單的合法依據,其非法扣押提單的行為需要糾正。本案實屬完全符合法定條件的典型海事強制令案件,直接強制交付提單,避免了“遠水解不了近火”的訴訟時間延誤,是權利人在解決同類糾紛時的最佳司法救濟方式。

        然而本案海事強制令的執行并不順利,結果也不盡如人意,給我們留下了一些值得思考的問題。

        

       

         海事強制令制度的幾點反思

        在強制交付貨物和船舶時,這些財物一般都顯而易見,被請求人接到海事強制令后,基本無法就是否占有或控制該財產進行辯解,法院也較容易強制執行。而提單則不同,它既便于隱藏,又方便轉移。在本案中,被請求人的法定代表人一開始稱涉案提單在他公司,但必須在滿足其條件的前提下才能交出,這時由于缺少強制執行的手段,法院只能就其不配合執行的行為進行處罰,等待其自動履行法定義務。但被請求人得知被處罰后立即改口:在收到海事強制令前提單就已經交給了張英,開始說的話不是事實。事后,不僅被請求人提交了張英出具的收條,張英也向請求人直接表示提單在她手中,這樣繼續執行強制令就碰到了障礙。盡管張英是否受被請求人的指使、涉案提單是否是在強制令送達后轉手等大大值得懷疑,但在沒有充分的證據的情況下,只能接受這樣的事實,再責令張英交付提單則沒有相應的法律依據,而請求人也不愿再重新申請一次海事強制令。從這個案件中可以看出,海事強制令十分需要較為有力的執行措施。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國海事訴訟特別程序法〉若干問題的解釋》第四十三條規定,被請求人、其他相關單位或者個人不履行海事強制令的,海事法院應當依據民事訴訟法的有關規定強制執行。這些有關規定應主要指民訴法執行篇的內容。在民事執行案件中,執行員可以依法進行搜查,也可以依法追加被執行人,筆者認為,這些措施都可以引入到海事強制令的強制執行中。

          海事訴訟特別程序法規定利害關系人可以對海事強制令提出異議,但未規定提出異議的期限。最高人民法院對該法的司法解釋第四十五條又規定:在海事強制令發布后十五日內,被請求人未提出異議,也未就相關的海事糾紛提起訴訟或者申請仲裁的,海事法院可以應申請人的請求,返還其提供的擔保。在類似本案的情況下,這兩種規定對何時可以返還請求人擔保帶來一定的問題。案情常常是,提單上的托運人不是海事強制令的請求人,報關單證由其他外貿單位出借,中間又經過了多手貨代,這時被請求人可能真的無法確定誰才是真正的托運人,他無法也無需就強制令提出異議或提起訴訟,如果十五日后返還了擔保,一旦真正的貨主另有其人,必然會給法院帶來被動,畢竟貨主作為利害關系人提出異議的時間并沒有明確限定。因此,除非請求人的托運人證明材料十分充分可靠,否則其擔保的返還時間應當合理地延遲。

        海事強制令程序,除了因被請求人自動履行義務、法院強制執行完畢、撤銷海事強制令等原因結案外,還應包括終結執行的結案方式。終結執行既有因當事人和解而無需繼續執行的,也有因客觀條件無法執行的情形。本案情況并不構成可以撤銷海事強制令的條件,因為請求人申請的合法性沒有動搖,但海事強制令又確實無法繼續執行,同時請求人也表示與張英另行協商解決糾紛,所以終結執行是合理的結案方式。民事訴訟法第二百三十五條可以為此提供相應的法律依據。  

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